Багато організацій активно користуються послугами компанії, що управляє. Наприклад, для забезпечення управління організацією висококваліфікованими топ-менеджерами для підвищення фінансових показників її діяльності, виведення організації з кризи. Інша причина - встановлення повного контролю з боку головної організації над дочірніми, залежними та фактично підлеглими організаціями. Цей спосіб управління застосовується у холдингах для роботи з підконтрольними активами. В обох випадках керуюча компанія реально виконує свої функції. Однак недобросовісні платники податків можуть залучати керуючу компанію з метою зниження податку на прибуток за рахунок надзвичайно високої вартості послуг, які фактично не надаються. У цій ситуації керуюча компанія виконує функції одноосібного виконавчого органу формально, не беручи участь у господарську діяльність і здійснюючи реального керівництва керованим суб'єктом. Саме останній напрямок безпосередньо пов'язаний із визнанням дій організації, що передала повноваження з управління сторонньої компанії, як отримання необґрунтованої податкової вигоди.
Витрати придбання послуг з управління організацією чи її окремими підрозділами можна списати у складі інших витрат з податку прибуток на підставі підпункту 18 пункту 1 статті 264 НК РФ. Звісно, за дотримання вимог, перелічених у пункті 1 статті 252 НК РФ.
Щоб без проблем врахувати зазначені витрати, необхідно документально підтвердити їхню обґрунтованість, довести реальність наданих послуг, а також дотриматись ряду суттєвих формальностей. Однак про все по порядку.
Керувати компанією може не лише генеральний директор
Послуги з управління компанією: як зважити на витрати. Наявність у штаті компанії посади керівника – факт звичний. Проте, якщо цього вимагають інтереси бізнесу, функції одноособового виконавчого органу можна передати і сторонньому.
Документальне оформлення передачі повноважень
Послуги з управління компанією: як зважити на витрати. Насамперед слід документально підтвердити, що при залученні управляючої компанії виконала всі формальні вимоги щодо передачі повноважень одноосібного виконавчого органу.
Відповідно до пункту 1 статті 69 Федерального закону від 26.12.95 № 208-ФЗ «Про акціонерні товариства» за рішенням загальних зборів акціонерів повноваження одноосібного виконавчого органу товариства можуть бути передані за договором комерційної організації (керівної компанії) або індивідуального підприємця (керівника). Таке рішення приймається загальними зборами акціонерів лише на пропозицію ради директорів (спостережної ради) товариства. Можливість передачі повноважень одноосібного виконавчого органу акціонерного товариства управителю передбачено також у пункті 3 статті 103 ЦК України.
У статті 42 Федерального закону від 08.02.98 № 14-ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю» встановлено, що суспільство вправі передати за договором повноваження свого одноосібного виконавчого органу управителю, якщо така можливість прямо передбачена статутом товариства. Обов'язок виходити з положень установчих документів щодо повноважень органу юридичної особи на придбання юридичною особою цивільних правий і прийняття він цивільних обов'язків випливає і з пункту 1 статті 53 ДК РФ.
Документи, необхідні організації для виконання названих вимог, перераховані в таблиці.
Не забудьте внести зміни до ЄДРЮЛ
У ЄДРЮЛ має бути зафіксовано, що організацією керує керуюча компанія. Для цього слід подати заяву про внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб змін до відомостей про юридичну особу, не пов'язаних із внесенням змін до установчих документів, за формою № Р14001. У цій заяві необхідно заповнити аркуш «Відомості про особу, яка має право діяти від імені юридичної особи без довіреності (керуючої компанії)».
У свою чергу, у виписці з ЄДРЮЛ (ЄГРІП) керуючої організації (керуючого підприємця) має бути зазначений код ЗКВЕД 74.14 «Консультування з питань комерційної діяльності та управління» . До цієї підгрупи видів економічної діяльності належать як консультаційні послуги, а й інші послуги, пов'язані з управлінням підприємством.
Докази реальності послуг
Витрати на придбання послуг з управління організацією або її окремими підрозділами, понесені платником податків, можуть зменшувати отримані ним доходи за умови, що ці витрати економічно обґрунтовані та документально підтверджені.
Податковим кодексом не встановлено перелік первинних документів, які слід оформлювати при здійсненні платником податків тих чи інших господарських операцій, та не передбачено будь-яких спеціальних вимог до їх складання (заповнення). Проте витрати, здійснені біля Росії, мають бути підтверджені документами, оформленими відповідно до законодавством РФ.
Підстави передачі функцій одноосібного виконавчого органу підприємства
| Документ* | Що зафіксовано у документі | |
|---|---|---|
| Акціонерне товариство | Товариство з обмеженою відповідальністю | |
| Протокол загальних зборів акціонерів чи загальних зборів учасників | Рішення загальних зборів акціонерів про передачу функцій одноособового виконавчого органу керуючої компанії | Рішення загальних зборів учасників про передачу функцій одноосібного виконавчого органу компанії, що управляє. Повинна бути зазначена конкретна кандидатура управителя |
| Протокол засідання ради директорів (наглядової ради) | Затверджено кандидатуру керуючого | -** |
| Статут | -*** | Положення статуту повинні прямо передбачати можливість передачі функцій одноособового виконавчого органу управителю |
| Внутрішні документи суспільства | - | Конкретизують положення статуту суспільства стосовно передачі повноважень управителя. До таких документів відносяться положення про генерального директора, регламент загальних зборів учасників товариства, положення про раду директорів, правила прийняття локальних актів, у тому числі одноосібним виконавчим органом, положення про персонал товариства, порядок збору, обробки та використання інформації в суспільстві та ін. |
| Договір надання послуг (ст. 779 ГК РФ), який може називатися договором про надання послуг з управління організацією або договором про передачу функцій одноосібного виконавчого органу | На підставі такого договору керована організація передає, а керуюча компанія (керуючий) приймає та здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу керованої організації, закріплені чинним законодавством РФ, у порядку та на умовах, визначених договором. У договорі має бути докладно відображено, які послуги надаються, які передбачаються форми контролю та звітності керуючої компанії, яка вартість послуг тощо. | |
| Від імені акціонерного товариства підписується головою ради директорів (наглядової ради) або особою, уповноваженою такою радою (п. 3 ст. 69 Федерального закону від 26.12.95 № 208-ФЗ) | Від імені товариства з обмеженою відповідальністю підписується головою загальних зборів учасників, які затвердили кандидатуру керівника та умови договору з ним, або учасником товариства, уповноваженим рішенням загальних зборів (ст. 42 Федерального закону від 08.02.98 № 14-ФЗ) | |
|
* В окремих випадках потрібно попереднє повідомлення Федеральної антимонопольної служби (підп. 8 п. 1 ст. 28 та підп. 8 п. 1 ст. 29 Федерального закону від 26.07.2006 № 135-ФЗ «Про захист конкуренції»). |
||
При вирішенні питання про можливість обліку тих чи інших витрат з метою оподаткування прибутку необхідно виходити з того, чи підтверджують документи, які є у платника податків, вироблені ним витрати. Інакше кажучи, умовою включення витрат у витрати з податку прибуток є можливість зробити виходячи з існуючих документів однозначний висновок у тому, що витрати фактично проведено. При цьому повинні враховуватися подані платником податків докази, що підтверджують факт та розмір понесених витрат, що підлягають правовій оцінці в сукупності.
Стосовно послуг керуючої компанії довести реальність угоди та обґрунтованість витрат на управління допоможуть насамперед грамотно та своєчасно складені щомісячні акти здачі-приймання послуг та звіти керуючої компанії про надання послуг.
Щомісячні акти здачі-приймання послуг з управління
Акт здачі-приймання послуг - один із документів, що підтверджує реальність витрат на оплату послуг з управління. Деталізувати зміст виконаних послуг у акті необов'язково. з управління організацією - це первинний обліковий документ, складений у довільній формі, вимоги до оформлення та змісту якого викладено у пункті 2 статті 9 Федерального закону від 21.11.96 № 129-ФЗ. Відповідно за наявності у документі всіх обов'язкових реквізитів та коректному їх заповненні такий акт вважається оформленим належним чином.
Отже, щомісячний акт здачі-приймання послуг з управління організацією повинен містити лише відсилання до договору, вказівку на належне виконання таких послуг, визначених договором з компанією, що управляє, місяць виконання послуг та суму, яку слід сплатити виконавцю послуг.
Водночас одного акта явно недостатньо для доказу реальності надання послуг з управління організацією.
Щомісячні звіти керуючої компанії
Послуги з управління компанією: як зважити на витрати. Списати витрати на керуючу компанію на підставі щомісячного акту здачі-приймання (без опису та обсягу конкретної роботи керуючої компанії) можна, але тільки за наявності інших документів, що містять докладний опис змісту та обсяг послуг. Це і арбітражна практика. На думку автора, таким документом може бути керуюча компанія, що містить докладну інформацію про види та обсяги наданих послуг з управління, трудовитрати виконавця та ін.
Зазначимо, що потреби у складанні звітів чинним законодавством не передбачено. У той же час сама керована організація завжди зацікавлена в тому, щоб мати повне уявлення про дії, які здійснюють керуюча компанія. Отже, пред'явлення керуючою компанією звітів чи інших документів бажано передбачити у договорі, тоді складання подібних документів буде обов'язковим для керуючої компанії (подп. 1 п. 1 ст. 8 і п. 1 ст. 425 ДК РФ).
Ігнорування названого обов'язку - як порушення управляючою компанією умов договору і недотримання порядку прийняття наданих послуг. Відсутність звітів щодо фактично наданих послуг, а відповідно і детального опису виконаних робіт та послуг може призвести до виникнення розбіжностей між керованою організацією та податковим органом, оскільки керованій організації будуть пред'явлені претензії щодо відсутності документального підтвердження витрат.
Наявність щомісячного звіту компанії, що управляє, дозволить переконати податкового інспектора в реальності надання послуг та економічної доцільності понесених витрат.
Внутрішні документи
Оскільки процес управління компанією є щоденним та безперервним, у щомісячному звіті не завжди можливо вказати, яка конкретно робота була зроблена. Крім того, перелік дій з управління не є формальним чи закритим. Тому для підтвердження факту реальності надання послуг головну роль відіграють не щомісячний акт і звіт, а наявність оперативної документації з господарської діяльності, оформленої фахівцями компанії, що управляє, в ході виконання обов'язків за договором на управління. Це можуть бути внутрішні документи (накази, розпорядження), видані керуючою компанією та направлені в організацію для виконання, договори, укладені від імені керуючої компанії, перелік договірної документації, що пройшла погодження у керуючій компанії, реєстр відряджень фахівців керуючої компанії, підписана бухгалтерська та податкова звітність , листування з державними органами тощо.
Крім того, для забезпечення контролю в керуючій компанії представляти раді директорів різну звітну інформацію про керовану організацію - відомості про витрати на виробництво і реалізацію, звіт про фактичний рух потоків готівки, бізнес-план керованої організації, управлінську звітність та ін.
Перелічені документи також допоможуть керованій організації у разі суперечки з податковим органом. Підтвердження обґрунтованості витрат
Підтвердження обґрунтованості витрат
Економічна виправданість витрат на предмет постійних податкових спорів. Тому ухваленню рішення про залучення керуючої компанії має передувати економічний аналіз ефективності такого рішення як з погляду витратності даного проекту, і з погляду чіткого розмежування обов'язків і відповідальності сторін.
Деталізація повноважень керуючої компанії
Предметом договору є надання послуг з управління. У договорі зазвичай визначається порядок надання послуг, деталізується їх зміст, встановлюються форми контролю та звітності, термін дії договору, ціна послуг або порядок її визначення, підстави та межі відповідальності керуючої компанії, порядок прийняття справ керуючою компанією, а також здавання справ після закінчення дії договору .
Зверніть увагу: передати управляючій компанії можна лише весь обсяг повноважень одноосібного виконавчого органу, але не частину. Справа в тому, що ці повноваження визначаються законом. Обмежити їх можна лише статутом, та й то за рахунок відповідного розширення компетенції правління чи ради директорів. Отже, компанії, що управляє, повинні передаватися всі повноваження генерального директора. До них включаються питання керівництва поточної діяльністю керованої організації, зокрема і організація бухгалтерського обліку.
У той самий час за однакового обсягу повноважень зміст послуг керуючої підприємства міста і порядок (умови) їх надання може бути різними. Зокрема, частину своїх повноважень компанія, що управляє, може передати іншим організаціям. Тому під час укладання договору слід встановити заборону подальшу передачу повноважень. Тоді керуюча компанія буде обмежена у свободі вибору та має діяти відповідно до договору.
Конкретні функції щодо виконання договору здійснює особа, яка має право діяти від імені компанії, що управляє. Такою особою, як правило, є її генеральний директор. Від імені компанії, що управляє, можуть діяти і кілька осіб. Іноді вони прямо зазначаються у договорі. У цьому випадку між ними мають бути розподілені адміністративно-розпорядчі та представницькі функції. Повноваження цих осіб підтверджує довіреність, видана генеральним директором компанії, що управляє.
У договорі з керуючою компанією можна закріпити керованої організації, яких керуюча компанія має дотримуватися (наприклад, певний рівень рентабельності, відповідний обсяг собівартості тощо. буд.). Керуюча компанія сама приймає рішення про величину фінансових показників керованої організації.
Норми підпункту 18 пункту 1 статті 264 НК РФ не передбачають обмежень за розміром витрат на придбання послуг з управління, що враховуються у податковій базі. Проте з урахуванням обсягу повноважень, що передаються керуючій компанії, і забезпечувати пропорційність вартості наданих послуг їх обсягу, якості та трудовитрат. Механізм визначення вартості послуг компанії, що управляє, настійно рекомендуємо зафіксувати в додатку до договору.
Для мінімізації податкових ризиків організації слід підготувати письмове економічне обґрунтування передачі повноважень одноосібного виконавчого органу керуючої компанії та вартості її послуг, яке могло бути пред'явлено податковому органу під час проведення податкової перевірки.
Однією з необхідних умов визнання витрат залучення сторонньої організації як керуючого органу є дублювання функцій штатного персоналу фірми та керуючої компанії. Щоб уникнути податкових спорів при прийнятті рішення про укладення договору з керуючою компанією, доцільно виключити зі штатного розкладу посади керівника організації, виконавчого, комерційного директора тощо. Проте наявність у штаті керованої організації керівних посад не вважається порушенням, якщо порівняльна характеристика змісту договору на управління, додатків щодо нього, штатного розкладу та посадових інструкцій співробітників керованої організації свідчить у тому, що функції останніх від функцій, здійснюваних фахівцями керуючої компанії. У будь-якому випадку платник податків повинен бути готовий довести, що послуги, що їм замовляються, не виконуються власними працівниками.
Неефективність роботи керуючої компанії
Економічна виправданість передбачає, що витрати мають окупатися, а спожиті послуги призводити до підвищення прибутку. Тому серйозною податковою проблемою може стати погіршення фінансових показників керованої організації з укладення договору управління.
Що стосується послуг керуючої компанії, то офіційно встановленого та загальновизнаного їх переліку не існує. Проте можна зробити висновок, що найважливішим із таких показників є збільшення прибутку. Цей висновок ґрунтується на тому, що відповідно до пункту 1 статті 252 НК РФ витратами визнаються будь-які витрати за умови, що вони здійснені для здійснення діяльності, спрямованої на отримання доходу. Також слід звертати увагу на пропорційність витрат отриманим фінансовим результатам.
На думку автора, економічна виправданість не рівнозначна економічній ефективності, оскільки остання відображає ступінь умілості ведення діяльності та є якісним показником. А оподаткування будується на кількісних показниках, відображених у бухгалтерському чи податковому обліку.
Висновки
Отже, щоб уникнути суперечок із податковим органом, організація має бути готова обґрунтувати витрати на послуги компанії, що управляє.
По-перше, особливу увагу слід приділити оформленню документів, причому вже на стадії ухвалення рішення про передачу повноважень з управління (якщо організація є товариством з обмеженою відповідальністю, статутом має бути передбачена можливість такої передачі). У договорі управління має бути докладно прописано, які послуги надаються виконавцем, порядок визначення винагороди залежно від обсягу наданих послуг, форми та методи контролю за виконаною роботою.
Документами, що підтверджують витрати, а також звіти компанії, що керує, деталізують ці роботи і дозволяють розрахувати їх вартість. Звіт формується у тому числі на підставі документів, оформлених фахівцями компанії, що управляє, в ході виконання своїх обов'язків.
По-друге, витрати мають бути економічно виправдані: необхідно виключити дублювання функцій штатних співробітників та керуючої компанії. І звичайно, результати діяльності компанії, що управляє, повинні переконливо демонструвати ефективність її роботи. Насамперед це позначається на поліпшенні фінансових показників керованої організації.
ТОВ «Грейс» (кероване товариство) 10 січня 2008 року уклало договір про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу із ЗАТ «Комо» (керуюча компанія).
За підсумками 9 місяців 2008 року у податковому обліку ТОВ «Грейс» відповідно до даного договору було визнано витрати у сумі 19 000 000 руб. (без урахування ПДВ). У цьому зазначені витрати відповідають вимогам пункту 1 статті 252 НК РФ з таких підстав.
1. Документальне підтвердження видатків.Документи, що підтверджують реалізацію послуг з управління, що надаються ТОВ «Грейс», оформлені некоректно:
- акти про надання послуг з управління не дозволяють визначити обсяг робіт, виконаний керуючою компанією ЗАТ «Комо»;
- щомісячні звіти керуючої компанії, передбачені договором про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу, не надаються.
Крім того, у додатках до договору вказано різну щомісячну вартість послуг керуючої компанії:
- за січень – квітень – 1 000 000 руб. (без урахування ПДВ) щомісяця;
- за травень – вересень – 3 000 000 руб. (без урахування ПДВ) щомісяця. Документів, що обґрунтовують збільшення вартості послуг утричі за нетривалий період часу, відсутні.
2. Економічна виправданість.У штаті ТОВ «Грейс» вважаються виконавчий директор та комерційний директор. Однак їх посадові інструкції відсутні. Це свідчить про те, що дані працівники як апарат управління ТОВ «Грейс» фактично виконують функції з управління та витрати на оплату їхньої праці також включені до витрат з податку на прибуток. Отже, перевіряльники можуть зробити висновок, що витрати на управління економічно необґрунтовані.
3. Ефективність керування.Дані звіту про прибутки та збитки за 9 місяців 2008 року вказують на погіршення фінансових показників діяльності ТОВ «Грейс»:
- виторг від продажу товарів порівняно з аналогічним періодом 2007 року знизився на 35%;
- за 9 місяців 2008 року отримано збиток від продажу у сумі 400 000 руб. проти прибутку на 150 000 руб. за підсумками 9 місяців 2007 року;
- різко зросла питома вага комерційних витрат, що припадають на 1 руб. виручки: 42% - за 9 місяців 2008 року та 25% - за аналогічний період 2007-го.
витрат
Отже, відсутність належно оформлених документів не дозволяє судити про обґрунтованість витрат. Крім того, економічна виправданість витрат на управління не підтверджується фінансовими показниками ТОВ «Грейс», а наявність працівників, які виконують управлінські функції, лише посилює податкові проблеми.
1 Форма № Р14001 затверджена постановою уряду РФ від 19.06.2002 № 439 (див. додаток №4)
2 Нагадаємо, що КВЕД-Загальноросійський класифікатор видів економічної діяльності, продукції та послуг ОК 029-2001, затверджений постановою Держстандарту Росії від 06.11.2001 № 454-ст.
3 аналогічна позиція викладена у листі Мінфіну Росії від 12.11.2007 № 03-03-06/1/800
Можливо, чи укласти договір з індивідуальним підприємцем на надання послуг з управління ТОВ на невизначений термін, або такий договір має укладатися лише на строк повноважень управителя згідно з рішенням про передачу повноважень з управління товариством.
Відповідь
Строк дії повноважень ІП-керуючого повинен відповідати рішенню про передачу повноважень з управління суспільством.
Докладно про це див. матеріали в обґрунтуванні.
Обґрунтування цієї позиції наведено нижче у матеріалах «Системи Юрист» .
« Як оформити передачу повноважень керуючої компанії
Поняття «керівна компанія» («керівна організація») закон не розкриває. Фактично керуюча компанія – це комерційна організація, яка надає послуги у сфері управління підприємством. Щоб надавати такі послуги, ліцензія не потрібна.
Функції керуючої компанії може виконувати індивідуальний підприємець - управляючий*.
ТОВ доручає керуючій компанії керувати його справами та майном шляхом здійснення повноважень одноосібного виконавчого органу (директора). Від компанії, що управляє, у свою чергу діє її директор або інша уповноважена ним особа.
Прийняти рішення про передачу повноважень директора компанії, що управляє, затвердити таку компанію та умови договору з нею, у тому числі розмір винагороди, повинні загальні збори учасників або рада директорів. Це залежить від того, що з цього приводу сказано у статуті (підп. 2, 3 п. 2.1 ст. 32, підп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закону від 8 лютого 1998 р. № 14-ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю», далі – Закон про ТОВ). При цьому додатково вносити зміни не потрібно.
ДОГОВІР ПРО НАВАННЯПОСЛУГ З УПРАВЛІННЯ ОРГАНІЗАЦІЄЮ
20.04.2017 № 12
м Москва
Товариство з обмеженою відповідальністю "Бета", називаємо оенадалі "Суспільство", в особі генерального директора Петрова Олександра Івановича, чинний йогона підставі Статуту, з одного боку, іТовариство з обмеженою відповідальністю "Гамма"в обличчі , чинний йогона підставі Статуту, називаємо оенадалі " Керуюча компанія", з іншого боку, надалі спільно іменовані "Сторони", уклали цей договір (далі – Договір) про наступне:
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ
1.1. Керуюча компаніязобов'язується за дорученням Товариства надаватиСуспільству послуги з управління справами та майном Товариства, у тому числі повністю прийняти на себе здійснення повноважень постійно діючого виконавчого органу – Генерального директора,відповідно до умов цього Договору, аСуспільство зобов'язується сплатити послуги Виконавця у розмірі,в порядку та на умовах, передбаченихцим Договором.
1.2. Здійснюючи керівництво діяльністю Товариства, Керівна компанія зобов'язана дотримуватися Статуту і всіх положень внутрішніх документів Товариства, і навіть норми законодавства РФ.Керівна компанія зобов'язана здійснювати управлінські функції максимально ефективно, розумно і сумлінно на користь Товариства, причому у періодшість місяцівдосягти наступних цілей та фінансово-господарських показників:
!} – підвищити обсяг продажу на 25 відсотків порівняно з 2016 роком;
- Досягти рівня рентабельності реалізованої продукції 10 відсотків;
– максимізувати прибуток до рівня 30 відсотків та мінімізувати витрати.
1.3. Права та обов'язки Керуючої компанії щодо здійснення керівництва поточною діяльністю Товариства визначаються умовами цього договору, Статутом Товариства,Положення про Генерального директора Товариства, і навіть чинним законодавством РФ.
1.4 . Керуюча компаніяоформляє результати надання послугу вигляді звітів про результати діяльності, що надаються на паперовому та електронному носіях.
2. ПОВНОВАЖЕННЯ, КОМПЕТЕНЦІЯ ІОБОВ'ЯЗКИ КОМПАНІЇ КЕРУВАННЯІ
2.1. На період дії цього договору Товариство передає Управляючій компанії всеповноваження постійно діючого виконавчого органу Товариства –Генерального директора, передбачені Статутом Товариства, а також будь-які інші повноваження, якими наділяються виконавчі органитовариств з обмеженою відповідальністювідповідно до чинного законодавства РФ.
2.2. Відповідно допунктом 2.1на стого договору Керівна компанія здійснює управління всією поточною діяльністю Товариства та вирішує всі питання, віднесені Статутом Товариства та чинним законодавством до компетенції постійно діючогоодноосібноговиконавчого органуПро за винятком питань, віднесених до виняткової компетенції .
У тому числі Керуюча компаніяв обличчі Генерального директора Уварова Кирила Васильовича:
–
представляє інтереси Товариства щодошення з іншими організаціямибудь-яких форм власності, органами державного управління, а також фізичними особами, у тому числі представляє інтереси Товариства в суді з усіма процесуальними правами, наданими законодавчоним позивачу, відповідачу і т.д.буд.;
–
здійснює угоди від імені та на користь Проства, укладає договори тат. д.;
–
видає накази, дає вказівки та розпорядження, обов'язкові для виконання всімапрацівниками Товариства;
–
забезпечує виконання рішеньЗагальних зборів учасниківТовариства;
–
організовує перспективне та поточне планування виробничої, фінансової, комерційної діяльності Товариства, у тому числі ґрунтуючись на даних спостереження, дослідження та аналізу виробничих та комерційних процесів Товариства, можливостей фінансового забезпечення програм, здійснює розробку ефективної стратегії розвитку та основні розділи плану розвитку Товариства, приймає стратегічні рішення щодо поліпшення фінансово-господарської діяльності Товариства та втілює їх у дію шляхом реалізації конкретних програм розвитку та реструктуризаціїТовариства, що виносить відповідні пропозиції та звіти про виконану роботу з керівництва діяльністю ТоваристваЗагальними зборами учасниківТовариства;
–
визначає пріоритети бюджетування та проводить моніторинг видатків для забезпечення гарантій фінансової стабільності реалізованих програм, складає розрахунки ефективності від реалізації проектів розвитку Товариства;
– представляє
обґрунтовані пропозиції щодо освоєння нових напрямків бізнесу, освоєння нових ринків;
–
здійснює розробку проектів технічної та адміністративної модернізаціїорганізації;
–
розпоряджається майном Товариства у межах, встановлених його Статутом, цим договором та чинним законодавством РФ;
–
затверджує правила, положення та інші внутрішні документи Товариства, за винятком документів, що затверджуються
;
–
визначає організаційну структуру Товариства, у тому числі розглядає перспективи зміни статусу окремих структурних підрозділів, створює новісправи, структурні підрозділи;
–
розподіляє обсяг робіт та підпорядкованість усередині структурних підрозділів, змінює порядок взаємовідносин з іншимипідрозділами, розширює чи обмежує рамки повноважень керівників відповідних підрозділів;
- Стверджує штатний розпис Товариства, його філій та представництв, затверджує посадові окладипрацівників , визначає розмір та порядок преміювання та застосування інших заходів заохоченняпрацівників , у порядку, встановленому законодавством, накладає на працівниківдисциплінарні стягнення;
–
затверджує посадові інструкції дляпрацівників Товариства;
–
від імені Товаристваукладає трудові договори з йогопрацівниками, приймає на роботу та звільняє з роботипрацівників Товариства, у тому числі призначає та звільняє головного бухгалтера,керівників підрозділів, філій та представництв, укладає з громадянами договори на виконання робіт та надання послуг;
–
організує взаємодіювсіх структур та підрозділів Товариства з реалізації проектів розвитку Товариства;
– координує роботущодо реалізації проектів розвитку Товариства на всіх етапах,веде контроль відповідності прийнятих рішень та дій основної концепції розвитку Товариства;
–
аналізує економічні, фінансові показники на кожному етапі реалізації проектів розвитку Товариства та подає відповідні звіти про досягнуті результати та показники діяльностіТовариства Загальними зборами учасників Товариства;
–
розробляє методики та вживає заходів щодо оперативного реагування на кризові та нестандартні ситуаціїції, які можуть призвести до невиконанняплану розвитку Товариства, іншим несприятливим для Товариства наслідків;
–
забезпечує створення сприятливих та безпечних умов праці для працівників Товариства;
–
відкриває у банках розрахунковий, валютний та інші рахунки Товариства;
–
приймає рішення про пред'явлення від імені Товариства претензій та позовів до юридичних та фізичних осіб та про задоволення претензій, що пред'являються до Товариства;
–
визначає обсяги виробництва продукції та послуг, а також порядок та умови збуту, затверджує договірні ціни на продукцію та тарифи на послуги;
–
забезпечує виконання зобов'язань Товариства перед бюджетом та контрагентами за господарськими договорами;
–
приймає рішення про отримання та використання позик та кредитів;
–
організує бухгалтерський та статистичний облік та звітність, у тому числі податкову звітність;
–
керує розробкою та поданнямЗагальні збори учасників Товариствапроекту річного звіту та річного балансу Товариства;
–
забезпечує підготовку, організацію та проведення Загальних зборівучасників Товариства;
–
здійснює контроль за раціональним та економним використанням матеріальних, трудових та фінансових ресурсів;
–
у межах своєї компетенції забезпечує дотримання законності у діяльності Товариства;
–
вирішує інші питання поточної діяльності Товариства.
2.3. Протягом трьохробітників днів з моменту набрання чинності цим договором в силу Керівна компанія в особіГенерального директора Уварова Кирила Васильовичазобов'язана звернутися до регістру орган за місцезнаходженнямТовариства із заявою про внесення відповідних змін до Єдиного державного реєструюридичних осіб про постійно діючий виконавчий орган Товариства.
2.4. Від імені та в інтересах Товариства без довіреності діє лишеГенеральний директор Управляючої компанії Уваров Кирило Васильович, а рештапрацівники Керівної компанії та Товариства діють від імені Товариства тільки на підставі довіреності, що видається керівником компанії.
2.5. Керівна компанія повинна представляти не рідше ніжодин раз на місяцьабо в будь-який час на вимогуЗагальних зборів учасників Товариствазвіт про результати фінансово-господарської діяльності Товариства, у тому числі відомості про витрати на виробництво та реалізацію продукції, звіт про фактичний рух потоків готівкових коштів, з додатком відповідних касових документів, бізнес-план Товариства, фінансову, статистичну та податкову звітність, розпорядчі документи(накази, розпорядження), а також Акт здачі-приймання наданих послуг, який має містити реквізити, які відповідають вимогам законодавства про бухгалтерський облік.
2.6. Щомісяця у строк до15-гочисла місяця, наступного за оплачуваним, Упкерівна компанія зобов'язанаставити Суспільствуо звіт, у якому зазначаються статті витрат та суми, сплачені Керівною компанією у процесі здійснення діяльності з управління Товариством. До звіту додаються копії платіжних та інших документів, що підтверджують витрати Керівної організації.
2.7. При здійсненні виконавчо-розпорядчих функцій у процесі керівництва поточною діяльністю Товариства Керівна компанія та особи, які діють за її дорученням, повинні керуватися Статутом Товариства, внутрішніми документами Товариства та нормамичинного законодавства.В разі , якщо будь-яке положення Статуту чи внутрішнього документа Товариства суперечить законодавству, Керуюча компаніяповинна керуватись безпосередньо відповідною нормою закону чи іншого правового акта.
2.8. Керівна компанія зобов'язана забезпечити вільний доступ до відповідних документівуповноваженим представникам Загальних зборів учасників Товариства, а також надавати вичерпну інформацію з усіх питань, що виникають у процесі перевірки таконтролю за виконанням Керівною компанією зобов'язань, здійсненням повноважень,ставлених цим договором.У разі призначенняЗагальними зборами учасників Товаристванезалежного аудитораз метою проведення перевірки фінансово-господарської діяльності Товариства Керівна компанія зобов'язана надати аудитору (аудиторській організації) всю необхідну інформацію та документи для здійснення перевірки.
2.9. Керівна компанія здійснює великі угоди та угоди, у яких є зацікавленість, відповідно до порядку, встановленого Федеральним законом"Про товариства з обмеженою відповідальністю".
2.10. З метою раціоналізації управління та зменшення витрат утримання управлінського апарату Керівна компанія вправі звільнити працівників Товариства на підставах, передбачених трудовим законодавством, і прийняти він здійснення всіх управлінських і господарських функцій Товариства. У цьому випадку фінансові документи та податкова звітність Товариства підписуються керівником постійно діючого виконавчого органу Управляючої компанії та головним бухгалтером (бухгалтером) Управляючої компанії.
2.11
. Сторони зобов'язані повідомити одна одну про зміну своєї юридичної адреси, номерів
факсів, телефонів, реквізитів банківських рахунків не пізнішедвох робочих днівз дати їхньої зміни. У разі невиконання цієї умови винна Сторона компенсує всі витрати (включно з повною компенсацією можливих судових витрат), понесені іншою Стороною в процесі встановлення її місцезнаходження.
3. ПРАВА ТА ОБОВ'ЯЗКИ СУСПІЛЬСТВА
3.1. Суспільство зобов'язане протягомдесятиднів після підписання цього договору передати Управляючій компанії всі необхідні документи, у тому числі Установчі документи Товариства, ліцензії та дозволи на право провадження певного виду діяльності, свідоцтва про державну реєстрацію права власності на нерухоме майно, господарські договори, документи бухгалтерської та статистичної звітності, документи обліку кадрів тощо, а також друк Товариства згідно з Актомприймання-передачі документів та друку Товариства,Котрий є додатком та невід'ємною частиною цього договору.
3.2. Суспільство має надавати необхідне сприяння Керівній компанії у виконанні нею зобов'язань за цим договором. Органи управління Товариства(Загальні збори учасників Товариства)не вправі необґрунтовано ухилятися від прийняття рішень, схвалення угод, запропонованих Керівною компанією, або відмовляти у прийнятті таких рішень та схвалення угод. Крім того, Товариство не має права приймати в період дії цього договору без погодження з Управляючою компанією рішення про внесення змін до установчих документів, що скорочують обсяг повноважень Управляючої компанії порівняно з тим, як вони були визначені у момент укладання договору.
3.3. вправі отримувати інформацію та здійснюватиконтроль за виконанням Керівною компанією своїх обов'язків за цим договором.
3.4. Ревізійна комісія Товариства здійснює перевірки фінансово-господарської діяльності під керівництвом Управляючої компанії відповідно до чинного законодавства та Статуту Товариства.
3.5. Для перевірки фінансово-господарської діяльності Товариства під керівництвом керуючої компаніїЗагальні збори учасників Товариствавправі призначити незалежного аудитора.
4. ПОРЯДОК УПРАВЛІННЯ СУСПІЛЬСТВОМ
4.1. Управління Товариством здійснюється відповідно до чинного законодавства РФ, норм Статуту Товариства та цього договору.
4.2. Вищим органом управління Товариства єЗагальні збори учасників Товариства. До його компетенції належать усі питання, перелічені уст. 33 Федерального закону "Про товариства з обмеженою відповідальністю", а також інші питання, перелічені у Статуті Товариства.
4.3. Усі рішення з питань керівництва поточною діяльністю Товариства, які не входять до виняткової компетенціїЗагальних зборів учасників Товариства, приймаються від імені Управляючої компанії її постійно діючим виконавчим органом –Генеральним директором. З усіх питань поточного керівництва діяльністю Товариства Керівна компанія підпорядковуєтьсяЗагальні збори учасників Товариства. Основна мета діяльності Керуючої компанії – виконання рішеньЗагальних зборів учасників Товариства.
4.4. Генеральний директорКерівної компанії без довіреності діє від імені Товариства, видає накази та розпорядження з питань діяльності Товариства, затверджує внутрішні документи Товариства, укладає договори та здійснює інші правочини.
4.5. Угоди та інші юридично значущі події, що здійснюютьсягенеральним директоромКерівної підприємства у процесі управління Суспільством, безпосередньо породжують правові наслідки для Товариства та попереднього дозволу чи подальшого схвалення з боку інших органів управління Керівної компанії чи Товариства не вимагають, крім випадків, передбачених законодавством РФ.
4.6. Керівна компанія має право передати всі або частину наданих їй цим договором та законом повноважень чи обов'язків будь-якому із співробітників Товариства або Керуючої компанії або іншій особі, розподіливши між ними адміністративно-розпорядчі та представницькі функції, а також вправі сформувати з власного персоналу функціональні структури (відділи, управління ) для здійснення управлінських функцій Товариства (наприклад, бухгалтерський та податковий облік, кадрова служба тощо).При цьому вказані особи діють на підставі довіреностей, що видаютьсяГенеральним директоромКерівної компанії.
4.7. Діяльність з управління Товариством здійснюється із залученням штатних працівників Управляючої компанії та Товариства, а також на підставі цивільно-правових договорів із консультаційними та іншими організаціями та громадянами.
4.8. Фінансові та платіжні документи Товариства підписуєГенеральний директорКерівної компанії чи іншу особу, уповноважене Керівною компанією, і головний бухгалтер Товариства.
5. РОЗРАХУНКИ ЗА УГОДАМИ СУСПІЛЬСТВА
5.1. Розрахунки з угод Товариства здійснюються Керівною компанією зі свого розрахункового, валютного чи іншого рахунку або з відповідних рахунків Товариства.
5.2. Кошти, що надходять за угодами Товариства, спрямовуються на відповідні рахункиляє підприємства чи Товариства.Рішення про порядок розрахунків приймаєГенеральний директорКерівної компанії.
5.3. Керівна компанія відповідає за угодами Товариства не більше залишків коштів Товариства, що є її рахунках.
5.4. Податкові та інші обов'язкові платежі здійснюються з рахунків Товариства у порядку,що визначається правовими актами.У випадках, передбачених законодавством, розрахунки з податків та інших обов'язкових платежів можуть здійснюватися з рахунків компанії.
6. СУМА ВИНАГОРОДИ І ПОРЯДОК РОЗРАХУНКІВ ЗА ДОГОВОРОМ
6.1.
Вартість послуг Керуючої компанії складається знаступних компонентів:
–
компенсація витрат за здійснення управлінської діяльності;
–
винагороду за успішне здійснення функцій з управління Товариством.
6.2. Суспільство повністю оплачує Управляючій компанії суму витрат на здійснення керівництва Товариством,яка включає в себе:заробітну плату персоналу Керівної компанії, податки на зарплату, поточні витрати на утримання офісу, транспорт, телефонні переговори.
Керуюча компанія щомісяця в строк до15-гочисла місяця, наступного за оплачуваним, надає Товариству рахунок на оплату, а також докладнішений про звіт з перерахуванням статейодів та сум, що підлягають сплаті.До звіту прикладаються копії платіжних та інших документів, що підтверджують рВитрати Керівної організації.Суспільство протягомдесяти робочих днівз моменту отримання перерахованих документів зобов'язано сплатити витрати Керівної організації шляхомперерахування коштів на розрахунковий рахунок Керівної компанії.
6.3. За виконання функцій щодо здійснення поточного керівництва та управління Товариством, а саме при досягненні Товариством фінансових показниківвідповідно допунктом 1.2справжньої угодиКеруючої компанії встановлюється винагорода у розмірі400 000 (Чотириста тисяч)карбованців на місяць.
6.4. Винагорода за виконання функцій щодо здійснення поточного керівництва та управління Товариством сплачується Керівній компаніїщомісяцяпротягом п'яти робочих днівз моменту надання відповідного звіту про фінансово-господарську діяльність Товариства, а також Акту здачі-приймання наданих послуг шляхомперерахування на розрахунковий рахунок керуючої компанії.
7. ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ СТОРІН
7.1. За невиконання чи неналежне виконання зобов'язань за цим договором сторони несуть відповідальність відповідно до чинного законодавства РФ.
7.2.
Керівна компанія несе відповідальність перед Товариством за збитки, заподіяні Суспільству своїми винними діями (бездіяльністю), якщо інші підстави та розмір відповідальності не установлені законодавством РФ.У тому числі Керівна компанія зобов'язана відшкодувати Товариству:
– суму пеней та інших санкцій, стягнутих із Товариства у встановленому законом порядку за порушення Товариством законодавства про податки та збори;
–
розмір неустойки, стягнутої контрагентами за невиконання чи неналежне виконання Товариством обов'язковийств за господарськими договорами.
При цьому Управляюча компанія не несе відповідальності за збитки, виникнення яких зумовлено обставинами, що виникли до набрання чинності цим договором, а також за наявності вини Товариства у виникненні збитків.
7.3. У разі несвоєчасної оплати послуг Керуючої компанії Товариство зобов'язане сплатити Керуючій компанії на вибір останньої пені у розмірі10 відсотківвід суми, що підлягає сплаті за кожний день прострочення, а також відшкодувати збитки у частині, що не покрита неустойкою.
7.4. За недобросовісне ухилення від схвалення запропонованих Керівною компанією дій та угод (наприклад, схвалення великої угоди, запропонованої керуючою компанією на схваленняЗагальні збори учасників Товариства) Суспільство зобов'язане сплатити Керівній компанії штраф у розмірі200 000 (Двісті тисяч)карбованців. При цьому Керівна компанія не несе відповідальності за будь-які несприятливі наслідки для Товариства.
8. ТЕРМІН ДІЇ, ПОРЯДОК ЗМІНИ І РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ
8.1. Цей договір набирає чинності з моменту затвердження йогоЗагальними зборами учасників Товаристваі Загальними зборами учасників керуючої компаніїі діє до 20 квітня 2018 року.
Насамперед слід зазначити, що законодавство не виділяє договір управління організацією (договір про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу управителю) як самостійний вид цивільно-правового договору і не деталізує права та обов'язки його сторін (керованої та керуючої організацій). Як показує практика, такий договір може розглядатися як договір оплатного надання послуг (див., наприклад, ухвали Десятого арбітражного апеляційного суду від 08.12.2011 № 10АП-9298/11 та від 31.08.2011 № 10АП-6625/11). У той самий час учасники громадянського обороту вправі, керуючись принципом свободи договору (ст. 421 ДК РФ), визначити умови договору на власний розсуд, крім випадків, коли зміст відповідної умови приписано законом чи іншими правовими актами, і укласти договір, зокрема і не передбачений законодавством, і навіть договір, у якому містяться елементи різних договорів, передбачених законом чи інші правовими актами (змішаний договір). Тому договір про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу управителю може, крім елементів договору надання послуг, включати елементи та інших видів цивільно-правових договорів.
Водночас сам предмет такого договору можна очевидно визначити, виходячи з правил законодавства, що регулюють правове становище юридичних осіб тієї чи іншої організаційно-правової форми. Зі ст. 42 Федерального закону від 08.02.1998 № 14-ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю» (далі – Закон про ТОВ), ст. 69 Федерального закону від 26.12.1995 № 208-ФЗ «Про акціонерні товариства» (далі - Закон про АТ) прямо випливає, що предметом договору управління господарським товариством є здійснення керуючою компанією (керуючим) функцій одноосібного виконавчого органу цього товариства. У свою чергу здійснення функцій одноосібного виконавчого органу передбачає керівництво поточною діяльністю товариства - уявлення інтересів суспільства у відносинах з третіми особами, вчинення правочинів, здійснення прав та обов'язків роботодавця у трудових відносинах (ч. 6 ст. 20 ТК РФ), вирішення інших питань поточної діяльності , крім питань, віднесених до компетенції інших органів суспільства.
Передавши повноваження одноосібного виконавчого органу виходячи з договору управління, кероване суспільство набуває цивільні правничий та приймає він цивільні обов'язки через керуючу організацію (керуючого) (п. 1 ст. 53 ДК РФ). Дії керуючої організації як орган юридичної особи є діями самої юридичної особи. Повноваження управляючої компанії у разі визначаються нормами законодавства та договором про передачу повноважень виконавчого органу (постанова Президії ВАС РФ від 01.06.2010 № 18170/09).
Сказане означає також, що до діяльності керуючої організації у відносинах із керованим суспільством не підлягає застосуванню положення п. 3 ст. 182 ДК РФ, за яким представник неспроможна здійснювати угоди від імені подається щодо себе особисто, і навіть здійснювати такі угоди щодо іншої особи, представником якого він одночасно є, крім випадків комерційного представництва. Діючи як орган керованого суспільства, керуюча організація перестав бути його представником за змістом ст. 182 ЦК України (див. постанови Президії ВАС РФ від 21.09.2005 № 6773/05, Шістнадцятого арбітражного апеляційного суду від 20.04.2011 № 16АП-1921/09).
Правове регулювання відносин за договором возмездного надання послуг здійснюється відповідно до правил глави 39 ЦК України, а також із загальними положеннями про підряд (ст. 702-729 ЦК України) і положеннями про побутовий підряд (ст. 730-739 ЦК України), які застосовуються до договору надання послуг, якщо це не суперечить ст. 779-782 ДК РФ, і навіть особливостям предмета договору возмездного надання послуг (ст. 783 ДК РФ).
Договір про управління організацією, як і будь-який цивільно-правовий договір, вважається укладеним, якщо сторони досягли угоди за всіма його істотними умовами. Істотними є умови про предмет договору, умови, які названі у законі чи інших правових актах як суттєві чи необхідні для договорів цього виду, а також усі умови, щодо яких за заявою однієї зі сторін має бути досягнуто згоди (п. 1 ст. 432 ЦК України). Положення глави 39 ДК РФ не передбачають спеціальних вимог до істотних умов договору надання послуг, отже, за загальним правилом для цього виду договору істотним є умова про його предмет.
Судова практика виходить з того, що зазначений договір може вважатися укладеним, якщо в ньому перераховані певні дії, які зобов'язаний вчинити виконавець, або зазначена певна діяльність, яку він має здійснити. У тому випадку, коли предмет договору позначений вказівкою на конкретну діяльність, коло можливих дій виконавця може бути визначене на підставі попередніх укладення договору переговорів та листування, практики, що встановилася у взаємних відносинах сторін, звичаїв ділового обороту, подальшої поведінки сторін тощо. (Ст. 431 ДК РФ, п. 1 інформаційного листа Президії ВАС РФ від 29.09.1999 № 48).
З урахуванням викладеного вище можна дійти висновку про те, що предметом договору про передачу повноважень управителю є діяльність управителя з управління поточною діяльністю товариства (ухвала Десятого арбітражного апеляційного суду від 08.12.2011 № 10АП-9298/11).
Зазначимо також, що договір про управління організацією як різновид договору надання послуг має правову специфіку, що відрізняє його від інших видів цивільно-правових договорів. Зокрема, у судовій практиці зазначалося, що правила ДК РФ про договір довірчого управління майном (ст. 1012-1026 ЦК України) не підлягають застосуванню до договору передачі повноважень виконавчого органу керуючої організації, оскільки останній передбачає передачу окремих майнових об'єктів, а повноважень з управління організацією. Крім того, управитель, на відміну від довірчого управителя, діє від імені юридичної особи, а не від свого імені (див. постанову ФАС Поволзького округу від 21.05.2009 у справі № А55-13261/2008).
Слід зазначити, що у правилах ДК РФ про договір возмездного надання послуг відсутні положення, що визначають порядок фіксації результатів надання послуг, включаючи складання актів про надані послуги та (або) звітів виконавця. Відповідні умови визначаються сторонами на власний розсуд (п. 2 ст. 1, п. 4 ст. 421 ДК РФ). Стосовно договору про управління організацією суди зазначають, зокрема, що ступінь деталізації послуг, що надаються при їх документальному оформленні, а також спосіб вимірювання їх обсягу (в тій мірі, як такий вимір можливий) визначається сторонами договору (виконавцем і замовником) за їх взаємним згодою. Так, сторони можуть погодити погодинну систему обліку обсягу наданих послуг, встановивши в якості одиниці виміру один календарний місяць надання послуги (ухвала Дев'ятого арбітражного апеляційного суду від 30.12.2010 № 09АП-31140/2010).
Таким чином, законодавство не наказує зміст актів про надані послуги з управління організацією чи інших документів, що визначають обсяг і характер наданих послуг, і, більше того, не зобов'язує сторони договору складати такі акти (документи). Однак у практичній ситуації наявність таких підсумкових документів, як акт про надані послуги, звіт виконавця про надання послуг за певний період часу, може мати правове значення у цивільних та податкових правовідносинах для підтвердження факту надання послуг, наявності підстав для їх оплати, обґрунтованості витрат організації на оплату послуг керуючої компанії при оподаткуванні прибутку (див., наприклад, ухвала ФАС Московського округу від 04.02.2010 № КГ-А40/15406-09, лист УМНС по м. Москві від 24.06.2003 № 26-12/34020).
Додатково зазначимо, що питання передачі повноважень одноосібного виконавчого органу керуючої компанії належить до компетенції загальних зборів акціонерів акціонерного товариства (п. 1 ст. 69 Закону про АТ), загальних зборів учасників або ради директорів (спостережної ради) товариства з обмеженою відповідальністю (підп. 2.1 п. 2 ст. 32, підп. Відповідне рішення оформляється протоколом (п. 6 ст. 37, п. 1 ст. 50 Закону про ТОВ, ст. 63 Закону про АТ).
Протягом трьох робочих днів з моменту передачі керуючої організації повноважень одноосібного виконавчого органу товариство має повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб (реєструючий орган) за своїм місцезнаходженням (п. 5 ст. 5 Федерального закону від 08.08.2001 № 129 -ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб та індивідуальних підприємців»).
Завантаження...
